米健:比较法·共同法·世界主义

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一、一并法的世界观基础

   在中国文化中,这各人是讲“天”的。中国人的天有两重含义:一是自然,一是世界,前者讲人与自然的关系,基本上由道家思想予以体现;后者讲人与人的关系,基本上由儒家思想予以体现。就人与自然的关系看,中国文化认为:人生于天地之间,出于自然,属于自然,存于自然,化于自然,人而且自然的组成要素。此庄子所谓,“天地与我并生,而万物与我为一。”这应该是最早的天人合一思想表达。{1}到了北宋时期的张载,明确提出“天人合一”的命题,还明确地阐释了“民吾同胞,物吾与也”,即“民胞物与”的思想{2。}而且,中国人尊重自然,爱惜自然,亲近自然、顺乎自然是有久远思想渊源的。中国有句古话,仁者爱山,智者爱水,中国历史上这名 仁人智者、英雄豪杰最后有的是以流连于山水之间为人生的并有的是满意境界。对于中国人来说,具有生命的人的最高境界是“天人合一”并有的是人与自然的和谐,这实际是道家思想的精髓,儒家思想的起点。{3}在西方,早在古希腊罗马时期早期斯多葛学派(Stoic)那里,有的是“按自然而生活”的概念。古希腊斯多葛学派代表人物塞涅卡说过:“这各人要尊重自然,明智的意思而且不违背自然,按照自然进行自我修养。幸福的生活,而且符合此人 本性的生活。”{4}赫拉克利特也认为,对人来说,“思想是最大的优点,健康智慧就在于说出真理,而且按照自然行事,听自然语句。”{5}就人与人的关系而言,中国文化有“普天之下”或“天下”的概念。当然,天下的范围和内涵是随着历史的发展而发展的。在古代中国,肯能这各人认识的局限,天下而且九州、神州或皇帝统治的疆域。不过,在西方具体情况同样不还能否。如圣?皮埃尔神父(St.Piere)讲永久和平,其眼界主而且在欧洲国家。{6}到了近现代,肯能这各人对自然世界的认识深刻这名 ,天下肯能不再是一一两个 地域性或民族性概念,而且指整个世界。在此具体情况下,人与人的关系自然已不再仅仅被置于一一两个 特定地域和特定人群来思考认识,而且必然地倒入更大的范围乃至整此人 类世界中予以考虑。事实上,近现代以来中国在与西方国家不断深人和紧密的交往中,肯能将其“天下”观念逐步与西方社会的“世界”观念联系起来,甚至肯能趋于基本一致。在并有的是意义上,中国的天下观念与西方的世界主义是相通的、一并的,是由人的共性及人在自然中的定位决定的。统统有,只看多中国天下观念与西方世界主义的不同,不还能否看多它们之间的一并,有失察本质之嫌。{7}不仅不还能否,中国的天下观念从历史上看肯能比西方社会趋于稳定的更早,发展得更持久,肯能绵延几千年的儒家和道家思想实际给并有的是天下观念提供了基本的思想来源。当然,就其发展而言,它却远未如西方思想界不还能否深刻成熟的句子的句子 图片 图片 的句子图片 。{8}

   而且无论并有的是世界有多大、人群有有几个,这各人的思想都都要从人出发,也而且说,都要将所有的人和所有的人群还原成一一两个 基本元素—人(Mensch,humanbeing)。而且,无论是西方或东方,我我确实有的是一一两个 一并的起点,这而且人。而用于调整人类社会各种关系,建立人类社会根本秩序的法律,也必然会肯能有从前一一两个 一并的起点而有普遍的一并之处。于是,所有的人或所有的人群有的是肯能必然有一并的追求和理想,有的是并有的是还能否达成共识和普遍确认的理性。正是肯能人类并有的是一并本质和一并理性,使得并有的是普遍适用于人类社会的普遍法或一并法规则必然会趋于稳定。这各人应该从“人”并有的是基本元出发,并将所有支持形成人类社会秩序的规则还原为人的规则。从前一来,东西方删剪不同的文化背景下也就删剪有肯能,甚至是必然地趋于稳定相同、相通、相融的法律。这也是世界各国之间的法律还能否趋于稳定借鉴(Lernen)、移植(Umsetzung)、继受(Rezeption)、整合(Integration)和融合(Verschmerzung)的根本愿因。之类,所有的人都要彼此尊重,互不伤害,中国文化中叫做“仁”或“与人为善”,{9}“己所不欲,勿施于人”;{10}西方文化中则有删剪一样的准则,即:你想要别人强加于你的,而且要强加于他人(Quodtibifierinonvis,alterinefecer-is);{11}《圣经?马太福音》中说:“这各人想要别人咋样待这各人,这各人也要咋样待别人”;{12}而罗马时代的人也说:“正直生活、不害他人、各得其所”(honestviverealterumnonlaederesuumcuiquetribuere);{13}统统有,一切人有的是平等,所有事有的是公正,进一步说,生命与财富、人格与尊严、平等与自由、公正与安全等价值,我我确实是东西方人群,整此人 类社会有的是主张,都还能否接受的普遍价值和思想原则。在并有的是普遍价值和思想原则的基础上,又自然会产生人类社会一系列普遍法律与规则。在西方,它最初很大程度上通过自然法思想予以表达。之类罗马法学家认为:自然法“是自然教导一切生命物的法律”,“是自然并有的是所提出的见诸一切民族法律之中的法律。”{14}而这各人今天所要探讨和追寻的一并法,恰恰是并有的是见之于趋于稳定于所有民族法律之中的法律。就此而言,自然法思想是一并法或普遍法发展的一一两个 重要思想渊源。无论是古希腊罗马时期的自然法思想,还是欧洲文艺复兴时期的自然法思想及欧洲启蒙思想运动时期的自然法思想,都对人类社会的法律发展起到了巨大而深远的推动作用。{15}

   总而言之,正是肯能各人和各人群都一定离不开人与自然的关系和人与人的关系,统统有,各人和各人群也就不可处理地一并走向一一两个 终点,即人类社会的大同,而并有的是大同秩序的制度基础而且一一两个 最大程度上的一并的普遍适用的法律,即这各人现在通常说的一并法或普遍法。{16}当然,肯能这各人现在说并有的是大同指日可待,那就未免这名 乌托邦的色彩。但这无疑是人类社会发展的一一两个 目标。

   基于上述人与人关系和人与自然关系的认识,我认为一一两个 好的学者,应该从人出发思考问题,并自觉地通过此人 的思想和学术活动,努力寻求人与自然之间的和谐,人与人之间的和谐,努力拉近人与自然之间的距离,拉近人与人、人群与人群之间的距离。肯能人必然要与自然共生存,人都要要与他人和平相处。作为一一两个 好的法学家,他都要要思考人何以为人,都要要认识到无论那先 人有的是人,要以己度人,待人如己。从人出发最终回到人,这是一一两个 思想者和法学家不可脱离的思想轨道。事实上,人的趋于稳定肯能会有统统有上方形式,如家庭、家族、团体、阶级、等级、社会、民族和国家等等,但无论咋样,最终有的是回到人并有的是终点上。在并有的是前提下,这各人还都要认识到,人有的是孤立的趋于稳定,而且一一两个 类的趋于稳定,统统有这各人必然要有一并的生存之道和处世之道,而且就不想有一一两个 所谓的人类。于是,探讨不同民族不同国家乃至整此人 类社会一并的规则与法律,就成为一一两个 好的法学家不可回避的历史和职业使命。

二、比较法

   一般认为,1900年在巴黎召开的国际比较法大会标志着比较法作为一一两个 学术领域或学术命题正式被提出并被普遍接受。不过,比较法并有的是概念我我确实早在1900年刚刚就肯能提出并为广泛讨论了。{17}但1900年刚刚,关于比较法的性质、地位、功能和意义等,成为学者们更多关注且争论不休语句题。并有的是争论不还能否频繁反复,以至于这各人肯能对于此类争论感到厌倦。进入21世纪刚刚,世界各国的法学家们对上述问题的探讨明显地趋于缓和,但问题并不还能否真正处理,它们仍然突然困扰着从事比较法活动的教授学者们。对于那先 坚持比较法是一门法律科学的人来说,这各人不得不面对比较法在整个法律科学体系中的地位不选取、不我我确实的问题,不得不面对比较法与这名 法律学科的剪不断理还乱的关系问题;对于那先 敲定比较法是一门学科的人来说,这各人又无时无刻地、不可处理地遭遇比较法的问题。但不管咋样,各人肯能有的是承认,比较法我我确实是并有的是客观的趋于稳定。不还能否,它到底是那先 ?

   比较法作为并有的是客观趋于稳定的思想范式或学术领域,但却长久得不还能否普遍的承认。问题在哪里?有一一两个 方面的愿因:

   第一,把问题混同于本质,用问题掩盖和替代本质。我确实比较法作为一一两个 学科正式提出而且110年的事情,而且比较法作为并有的是法律办法,却是古已有之。统统有,这各人长期以来面对和讨论的问题实际始终是一一两个 不同范畴,即作为比较法基本法律办法的比较法律(或法律比较){18}和作为一一两个 法律学科的比较法学。我认为,作为并有的是法学法律办法的比较法是并有的是问题,而作为一一两个 学科领域的比较法学则是事物本质。在很长一段时间里,法学界有的是可是我对比较法争论不休,莫衷一是,实际上而且混淆了一一两个 不同范畴的问题。具体说,是将法律比较和比较法学混为一谈。从学术发展史和法律发展史上看,比较法律和比较法学是不同历史阶段上的产物,比较法律是法律适用和法律发展过程中自发的偶然的法律活动,但它走向比较法学则是自觉的和必然的法律发展结果。正像严格意义上的法学而且到了近代才刚刚刚开始了了而研究法律的活动早肯能趋于稳定一样,比较法律也而且到了近现代之交时才进入一一两个 具有独立概念内涵的法学领域。不还能否比较法律就不还能否比较法学,不还能否比较法学也就不还能否具有科学法律办法指导的比较法律。而且,无论咋样,这各人不上还能否简单地敲定比较法学作为一门学科的趋于稳定,而且这各人将无法解释法律发展与进步过程中的这名 问题。

   第二,固守和封闭法律发展史上肯能形成的法律体系,想要要用开放的、历史的态度对待法律发展线程中突然出现 的新的思想范式和学术领域。长久以来,在既已形成的法律科学体系中,这各人习惯于用既成的或传统的眼光观察法学。肯能比较法学是近现代以来才逐步发展起来的,故在既有法律体系中不还能否选取位置。于是,它就不还能否通过此人 的持续趋于稳定和逐步深入广泛的影响来慢慢获取此人 在法学体系中的位置。一百多年来,这各人不还能否清楚地看多比较法作为一门学科趋于稳定的事实与意义。在既有传统法律体系中,我确实每一一两个 法律部门都还能否运用比较法律的法律办法或范式,而且,不还能否一一两个 法律部门还能否覆盖比较法学应该覆盖的范围。换句话说,比较法学是一一两个 不可或缺、不可替代的,具有独立趋于稳定价值的学科。它有自身的理论体系和法律办法论、具有自身的考察对象和追求目标,具有别的学科所不还能否起到的作用。不仅是实证法各个部门,即使是法哲学、法理学、法社会学、法史学、法学是数学等等,都还能否置于比较法学的范畴予以展开。肯能这各人以开放的态度看待比较法学,不还能否这各人就很容易接受它作为一一两个 新的法学部门。

   不还能否,比较法学到底是那先 呢?概括地讲,比较法学而且通过法律比较的法律办法,探讨各国法律生成与发展的一般规律,发现和发展人类社会固有的、普遍适用的、最一般的交往规范和行为规范—一并法或普遍法,并从历史、文化、社会乃至学是数学等角度予以说明的科学。它见之于所有法学部门,但又超越于所有法学部门。还能否说不还能否比较法律就不还能否法律进步,不还能否比较法学就不还能否现代法学,比较法学归根到底是并有的是引领所有法学,超越于法哲学、法理学、法学是数学的人类法学,是并有的是以人类社会普遍适用的普遍法或一并法为考察对象的法学。作为一一两个 法学家,尤其是一一两个 比较法学家,他的重要使命而且探讨和发现在不同的国家法律与法律、文化与文化之间的不同与一并,而其中探讨所有民族国家肯能说人类社会普遍适用的一并法律,则是最崇高、最神圣、最高境界的使命。

   总之,比较法既是所有法律的向导,又是所有法律的教父;它是走向一并法的通衢,它是追寻永久和平的卫士。作为一一两个 当代比较法学家,他既要有一国公民的自觉,也要有世界公民的头脑,他既要有并有的是和中俱来的民族精神,又要有人类理性使然的世界主义胸怀。

三、一并法

比较法学的趋于稳定与发展是与世界性的生活与交往紧密相关联的。一一两个 多世纪前的德国法学家耶林曾说:“比较法学是未来法学的法律办法。(点击此处阅读下一页)

本文责编:wenhongchao 发信站:爱思想(http://www.aisixiang.com),栏目:天益学术 > 法学 > 理论法学 本文链接:http://www.aisixiang.com/data/840018.html 文章来源:《比较法研究》2011年第1期

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